پایان نامه مطالعه تطبیقی امضای الکترونیکی در حقوق ایران با سیستم های حقوقی کامن لا و رومی – ژرمنی
فهرست محتوا
فهرست مطالب
- چکیده…………………. 1
- مقدمه…………………. 2
- فصل اول: کلیات 4
- 1-1. بیان مسئله 5
- 1-2. پیشینه تحقیق 5
- 1-3. سؤالات تحقیق 10
- 1-4. فرضیههای تحقیق 11
- 1-5. اهداف تحقیق 11
- 1-6. جنبه جدید بودن و نوآوری تحقیق 12
- فصل دوم: مطالعه تطبیقی امضای الکترونیکی و بررسی قواعد حقوقی حاکم بر آن 13
- 2-1. بخش اول : کلیات امضاء 14
- 2-1-1. تعریف امضاء 14
- 2-1-2-1. تعریف لغوی 14
- 2-1-2-1. تعریف حقوقی 15
- 2-1-2. کارکرد و جایگاه امضاء در حقوق ایران 16
- 2-1-3 مطالعه افتراقی بین معنای واژه امضاء و واژگان اجازه، تنفیذ، اذن، اباحه، رضا 18
- 2-2. بخش دوم : امضاء الکترونیکی 20
- 2-2-1. تعریف امضاء الکترونیکی 20
- 2-2-1-1. تعریف امضاء الکترونیکی در حقوق ایران 20
- 2-2-1-2. تعریف امضاء الکترونیکی در سایر نظامات حقوقی ملی و بین المللی 23
- 2-2-1-2-1. مقررات آنسیترال 23
- 2-2-1-2-2. دستورالعمل اتحادیه اروپا 27
- 2-2-1-2-3. حقوق فرانسه 29
- 2-2-1-2-4. ایالات متحده آمریکا 35
- 2-2-1-2-5. قوانین ملی سایر کشورها 38
- 2-2-1-3. بررسی تطبیقی امضاء در حقوق کشورها و دستورالعملهای مذکور 39
- 2-2-2. قاعده برابری کارکرد امضای الکترونیکی و امضای دستی 40
- 2-2-3. بررسی افتراقی امضای الکترونیکی و امضای دیجیتال 42
- 2-3. بخش سوم : امضای دیجیتال (رقومی) 45
- 2-3-1. الگوریتم های رمزنگاری 47
- 2-3-2. نحوه کار امضای دیجیتال 50
- 2-4. بخش چهارم : امضای الکترونیکی ساده و امضای الکترونیکی مطمئن 53
- 2-5. بخش پنجم : مراجع گواهی امضای الکترونیکی 56
- 2-6. بخش ششم : آثار حقوقی امضای الکترونیکی و جایگاه آن در نظام ادله اثبات دعوا 58
- فصل سوم: مرجع صدور گواهی و تایید امضاهای الکترونیکی (مطالعه تطبیقی) 62
- 3-1. بخش اول : تعریف و جایگاه حقوقی دفاتر صدور گواهی الکترونیکی 64
- 3-1-1. تاریخچه تقنینی گواهی امضای الکترونیکی 65
- 3-1-2. امضای دیجیتال و مراجع گواهی امضای الکترونیکی 67
- 3-2. بخش دوم : سلسله مراتب و وظایف دفاتر خدمات صدور گواهی الکترونیکی (تطبیقی) 68
- 3-2-1. ایران 68
- 3-2-2. آنسیترال 78
- 3-2-2. ایالات متحده آمریکا 79
- 3-3. بخش سوم : نحوه صدور گواهی الکترونیکی 82
- 3-4. بخش چهارم : نقدی بر وضعیت گواهی الکترونیکی در ایران 101
- فصل چهارم: نتیجه گیری و پیشنهادات 106
- 4-1. نتیجه گیری 107
- 4-2. پیشنهادات 110
- ضمائم 112
- پیوست 1. قانون تجارت الکترونیکی مصوب 1382 113
- پیوست 2. آئین نامه اجرایی ماده 32 قانون تجارت الکترونیکی مصوب 1386 130
- پیوست 3. ترجمه قانون نمونه تجارت الکترونیکی آنسیترال مصوب 1996 139
- پیوست 4. ترجمه قانون نمونه امضای الکترونیکی آنسیترال مصوب 2001 150
- پیوست 5. متن انگلیسی قانون نمونه تجارت الکترونیکی آنسیترال مصوب 1996 158
- پیوست 6. متن انگلیسی قانون نمونه امضای الکترونیکی آنسیترال مصوب 2001 166
- پیوست 7. دستورالعمل نحوه استفاده دفاتر اسناد رسمی از سامانه ثبت الکترونیکی اسناد 172
- پیوست 8. قانون جامع حدنگار (کاداستر) کشور 175
- فهرست منابع. 180
- فهرست منابع فارسی 181
- فهرست کتب 181
- فهرست مقالات 182
- فهرست پایان نامه ها 184
- فهرست منابع لاتین 184
- Abstract 186
چکیده
امضای الکترونیکی عبارت از دادهای الکترونیکی است که به یک داده پیام ضمیمه میگردد و موجب شناسایی امضا کننده و مبین رضایت او نسبت به مندرجات و محتویات داده پیام است. این امضا به لحاظ ارزش اثباتی، به دو نوع امضای الکترونیکی ساده و امضای الکترونیکی مطمئن تقسیم میشود. امضای دیجیتال نوعی از امضای الکترونیکی است که در آن از فناوری رمزنگاری برای تولید امضا استفاده میشود و از سطح بالایی از امنیت نسبت به سایر انواع امضای الکترونیکی برخوردار است. دفاتر خدمات صدور گواهی الکترونیکی واحدهایی هستند که برای ارائهٔ خدمات صدور امضای الکترونیکی در کشور تأسیس میشوند. این خدمات شامل تولید، صدور، ذخیره، ارسال، تأیید، ابطال و به روز نگهداری گواهیهای اصالت (امضای) الکترونیکی میباشد. بعبارتی دفاتر مزبور بعنوان مرجع ثالثی، اعتبار پیام را از طریق تعیین هویت امضا کننده دیجیتال تضمین میکند. قانون تجارت الکترونیکی ایران مصوب 1382، قانون نمونه امضای الکترونیکی آنسیترال مصوب 2001، دستورالعمل اتحادیه اروپا در زمینه امضای الکترونیکی مصوب 1999 و قانون شماره 230 – 2000 مورخ 13 مارس 2000 فرانسه و آئین نامههای شماره 272 – 2001 مورخ 30 مارس 2001 و شماره 973 – 2005 مورخ 10 اوت 2005 دولت فرانسه از مهمترین قوانین ملی و بین المللی در زمینه حقوق امضای الکترونیکی میباشند.
واژههای کلیدی: امضای الکترونیکی، امضای دیجیتال، امضای الکترونیکی ساده، امضای الکترونیکی مطمئن
مقدمه
امضاء بخش مهمی از شخصیت و اعتبار حقوقی، تجاری و حتی هنری اشخاص است و برای اعتبار بخشیدن به مهمترین اسناد بین المللی تا یک کارت تبریک وجود آن ضروری است. امضای یک سند مهمترین دلیل انتصاب مفاد سند به ممضی و نشان دهنده پذیرش و قبول محتویات و مندرجات سند توسط متعاملینی است که ذیل آن را با رضایت امضاء کردهاند. بنابراین وجه مشترک اسناد اعم از رسمی یا عادی، تجاری یا غیرتجاری، عقود یا ایقاع و حتی نامههای دوستانه، وجود امضاء است.
مهر و امضاء کردن نامهها و اسناد مالی و تعهدات، سابقه تاریخی دارد و مستندات موثق مبین امضای نامههای حکومتی بین امپراطوریهای بزرگ تاریخ است و در اعصار و ادوار مختلف دستخوش تغییرات گوناگون قرار گرفته است. به فراخور پیشرفت علم و بهره مندی از تکنولوژی و تحولات ناشی از ظهور پدیدههای نوین الکترونیکی، امضاء نیز دستخوش تحول گردید و امروزه به اشکال نوین قابل صدور است. امروزه امضای الکترونیکی اگرچه مانند امضای دستی در حقوق کنونی وسیله ابراز اراده در قراردادها و اسناد تلقی میگردد، اما پا را از این فراتر نهاده، به عنوان ابزاری برای برقرای امنیت در معاملات تجاری نمود پیدا کرده است. بنابراین هرچند بهره مندی از دستاوردهای امضای الکترونیکی، مرهون زحمات متخصصین علوم کامپیوتری و فناوری اطلاعات و ارتباطات است. ولی مطابق هرپدیده نوظهور اجتماعی آثار حقوقی آن دخالت و حضور حقوقدانان را اجتناب ناپذیر میسازد. و به همین دلیل است که توجه روز افزون به مفهوم این نوع از امضاء به حدی شده است که تمامی قانونگذاران ملی و بین المللی را وادار ساخته حساسیتی ویژه به آن داشته باشند و در کنار تصویب مقررات تجارت الکترونیکی، به وضع قوانین ویژهای برای امضای الکترونیکی مبادرت ورزند. در زمینه تجارت و مبادلات با پیشرفت و فراگیری اینترنت، مبادلات اسناد دیجیتالی آسان و رایج شده است. ولی به فراخور آن دو چالش امنیت و تأیید اصالت اسناد و امضای الکترونیکی آنها همواره مهمترین دغدغه حقوقدانان و متخصصین فنی این امور بوده است. به همین دلیل صحت انتصاب امضاء به ممضی سند الکترونیکی، یا صحت تنظیم، ارسال و پذیرش سند مزبور توسط سردفتر، متعهد یا متعاملین آن، همواره مساله مورد بحث میان حقوقدانان و متخصصین بوده است.
آنچه در حقوق امضای الکترونیکی و به طور کلی در هر شاخهای از علوم مهمتر از فرضیه مینماید، طرح پرسشهایی است که با پاسخگویی به آنها بستر مطالعه و تحقیقات بعدی فراهم گشته و برای ذهن پرسشگر هر محققی دریچهای رو به افق تحقیقاتی در آن حوزه است. پارهای از سؤالات مطرح در زمینه امضای الکترونیکی به شرح ذیل میباشد:
- ماهیت امضای الکترونیکی چیست؟
- انواع امضای الکترونیکی کدام است؟ وجوه افتراقی بین آنها چیست؟ و بنا به تفکیک میزان اعتبار بخشی هریک از انواع امضای الکترونیکی به اسناد تنظیمی چه میزان است؟
- آیا اسنادی که توسط امضای الکترونیکی امضاء میشوند، قابلیت استناد دارند؟
- قراردادهایی که امضای الکترونیکی به آنها رسمیت میبخشد، آیا در محاکم قابل اعتبار میباشد؟
- آیا در تطبیق میان امضای دستی و امضای الکترونیکی تفاوت در میزان اعتبار بخشی به اسناد وجود دارد؟
- وجوه افتراقی در تعاریف امضای الکترونیکی در حقوق ایران و سایر نظامهای حقوقی چیست؟
- قوانین ناظر بر موضوع امضای الکترونیکی در حال حاضر چیست؟ و در موارد نقصان و سکوت قانون، آیا قانون خارجی قابل اعمال است؟
- نحوه اعمال و اجرا و گواهی امضای الکترونیکی در کشورهای مورد مقایسه چگونه است؟ آیا قابل اجرا در کشور ایران نیز هست یا خیر؟
- نقش و جایگاه دفاتر گواهی امضای الکترونیکی در تثبیت امضای مطمئن چیست؟
در راستای تببین موضوع و بررسی جوانب مختلف حقوق امضای الکترونیکی، این پایان نامه به شرح امضای دیجیتال میپردازد. در بخش اول فصل دوم (2-1) به کلیات امضاء و در بخش دوم فصل دوم تعریف امضای الکترونیکی (2-2) را مورد مطالعه قرار خواهیم داد. لازم به ذکر است، علی رغم اینکه که امضای دیجیتال نوعی از امضای الکترونیکی است و میتواند بصورت یک زیرمجموعه از مبحث امضای الکترونیکی مورد مطالعه قرار گیرد، ولی بدلیل برجسته بودن و اهمیت تبیین آن بطور مجزا در بخش سوم فصل دوم (2-3) به آن پرداخته شده است. در ادامه در بخش چهارم فصل مزبور به بررسی تفاوت امضای مطمئن با ساده (2-4) و در بخش پنجم فصل به دفاتر صدور گواهی امضای الکترونیکی (2-5) و نهایتاً در بخش ششم به آثار حقوقی امضای الکترونیکی و جایگاه آن در نظام ادله اثبات دعوا (2-6) خواهیم پرداخت. فصل سوم رساله به صورت تطبیقی مرجع صدور گواهی و تأیید امضاهای الکترونیکی را مورد ارزیابی قرار میدهد و در ابتدا به تعریف و جایگاه حقوقی دفاتر صدور گواهی الکترونیکی (3-1) پرداخته است، سپس در بخش دوم فصل، سلسله مراتب و وظایف دفاتر خدمات صدور گواهی الکترونیکی در ایران و سایر کشورها (3-2) تبیین میگردد. بخش سوم فصل نحوه عملی صدور یک گواهی الکترونیکی (3-3) را آموزش داده است و در نهایت نقدی بر وضعیت کنونی گواهی الکترونیکی در ایران (3-4) خواهیم داشت. همچنین نظر به اهمیت بهره بردن از مطالعات و تحقیقات خارجی، در تمامی بخشهای پایان نامه و به تناسب آن در فصل امضای دیجیتال تلاش شده است تا در حد توان و امکان مباحث به صورت حقوق تطبیقی ارائه گردد و از این طریق مطالعه و تحقیق صرفاً به پدیدههای داخلی محدود نشود و مطالب دارای جنبه فرامرزی و بین المللی باشد.
فصل اول: کلیات
1-1. بیان مسئله
در عصر حاضر، توسعه و به کارگیری فناوری اطلاعات، به عنوان رکن اصلی قدرت تمدنها مطرح شده است. از یک طرف، کشورها و ملل مختلف به یکدیگر نزدیک شدهاند و جهان به صورت دهکدهای جهانی درآمده است. از طرف دیگر، با توسعهٔ ارتباطات ماهوارهای، شبکههای رایانهای و کاهش هزینههای حمل و نقل، فرآیند جهانی شدن، سادهتر و تجارت الکترونیکی جایگزین تجارت کهن شده است. حقوق تجارت الکترونیکی مفاهیم جدیدی را بر پایه اصول کلی حقوق تعریف کرده است. از جمله مفاهیم جدیدی که در این راستا شکل گرفته مفهوم «امضای الکترونیکی» است. امضای الکترونیکی اگرچه مانند امضای دستی در حقوق کنونی وسیله ابراز اراده در قراردادها و اسناد تلقی میگردد، اما پا را از این فراتر نهاده، به عنوان ابزاری برای برقرای امنیت در معاملات تجاری نمود پیدا کرده است. توجه روز افزون به مفهوم امضای الکترونیکی به حدی است که تمامی قانونگذاران ملی و بین المللی را وادار ساخته توجهی ویژه به آن داشته باشند و در کنار تصویب مقررات تجارت الکترونیکی، به وضع قوانین ویژهای برای امضای الکترونیکی مبادرت ورزند.
همانطور که می دانیم هر عقدی با ایجاب و قبول طرفین آن منعقد می گرددو متعاملین باید بتوانند اراده انشایی خود مبنی بر تشکیل عقد یا انجام معامله را به طریقی که مبین قصد باشد، اعلام کنند. در نظم حقوقی کنونی، یکی از طرق متعارف اعلام رضایت در قراردادها، امضای ذیل آن است. قراردادهای منعقده در محیط مجازی و در قالب تجارت الکترونیکی نیز از این قاعده کلی مستثنی نیستند و امضای الکترونیکی این وظیفه را برعهده دارد. علاوه بر این یکی دیگر از آثار امضای الکترونیکی حفظ امنیت مبادلات است.
معاملات تجاری الکترونیکی در یک محیط مجازی و بدون حضور فیزیکی متعاملین انجام میگیرد، بنابراین امکان تشخیص هویت طرف مبادله از اهمیت بسیاری برخوردار است. این وظیفه خطیر از دیگر آثار امضای الکترونیکی در حقوق تجارت الکترونیکی است، که باعث حفظ امنیت در اینگونه مبادلات میگردد.
در حوزه حقوق ثبت اسناد و املاک و اسناد تنظیمی در دفاتر اسناد رسمی نیز امضا رکن اساسی هر نوع سندی است.
در این رساله با مقایسه تطبیقی قوانین ایران و مقررات آنسیترال، فرانسه، انگلیس و دستورالعمل اتحادیه اروپا در صدد بیان جنبههای حقوقی این پدیده جدید خواهیم بود.
مبهم بودن موضوع و عدم وجود متون حقوقی کافی از عمدهترین مشکلات مطالعه در این موضوع است.
1-2. پیشینه تحقیق
در زمینه امضای اسناد رسمی و اسناد الکترونیکی تحقیقات فراوانی در داخل و خارج از کشور صورت گرفته است. در ذیل به تعدادی از این تحقیقات اشاره میکنیم:
- KAINIYA, Mohammad. (2008).LA SIGNATURE ELECTRONIQUE, Mémoire pour le master 2 de droit notariat. Université Jean-Moulin Lyon III
تز مزبور رساله فوق لیسانس دکتر کی نیا – استاد راهنمای این پایان نامه- میباشد که در رشته حقوق سردفتری از دانشگاه ژان مولن لیون 3 فرانسه تدوین گردیده است.
- KAINIYA, Mohammad. (2011). La dématérialisation des actes et conventions (de l’expérience francaise à sa réception par le droit iranien?), Thèse de doctorat. Université Jean-Moulin Lyon3.
تز مزبور رساله دکترای دکتر محمد کی نیا – استاد راهنمای این پایان نامه- میباشد که در رشته حقوق خصوصی گرایش اسناد و قراردادهای الکترونیکی از دانشگاه ژان مولن لیون 3 فرانسه تدوین گردیده است
عبدالخالق فیضی –
عالی